כזכור, נגד סוויסה, אותו בן גביר קידם למפקד תחנת דרום תל אביב, הוגש כתב אישום בגין זריקת רימון הלם בהפגנה של מתנגדים לרפורמה המשפטית. נגד ההחלטה הוגשה עתירה לבית המשפט המחוזי בירושלים, אשר הדיונים בה הוקפאו עד להכרעה בדרישת בן גביר מבג"ץ לקבל ייצוג שלא על ידי היועמ"שית, אשר התנגדה לקידומו של סוויסה.
ברק ארז קבעה כי "רשות שלטונית שעותרת נגד ההחלטה שלא לאפשר לה ייצוג נפרד נדרשת להרים נטל כבד על מנת להצדיק התערבות בהחלטה מסוג זה. בחנתי את טענותיו של השר העותר – אך לא מצאתי שיש בהן כדי להצדיק התערבות בהחלטתה של היועצת בהקשר זה".
השופטים נעם סולברג וחאלד כבוב הצטרפו למסקנה של ברק ארז, אם כי היו חלוקים על הדרך בה יש ליישם ולנתח את שאלת הייצוג הנפרד, כאשר סולברג מבקש דווקא לאמץ את המסקנות מדוח ועדת שמגר שם נקבע כי אי מתן ייצוג נפרד צריך לעמוד בקריטריון של "אי החוקיות הגלויה והברורה".
על פי דו"ח ועדת שמגר, "במקרים בהם אין המדובר באי-חוקיות ברורה וגלויה, מן הנכון שהיועץ המשפטי יחליט על התרת ייצוגה של הרשות הממלכתית החולקת על דעתו, על ידי משפטן משירות הציבור או מן המגזר הפרטי, הנכון להציג טעמיה של הרשות הממלכתית בפני בית המשפט. במילים אחרות, אין לצאת מתוך הנחה שהיועץ המשפטי יטען בבית המשפט בניגוד לחוות דעתו ויתאר את מה שלדעתו שחור, כלבן".
עוד נכתב כי "אולם, יש נסיבות – בהן אין המדובר כאמור על אי-חוקיות ברורה וגלויה – אשר אין בהן לשלול מרשות שלטונית את יומה בבית המשפט, היינו את הניסיון לשכנע את בית המשפט בחוקיות עמדתה. זאת במקרים של חילוקי דעות בתום לב בנושא היכול להיות נתון לפרשנויות שונות". יש לשים לב לפסקה זו מדו"ח ועדת שמגר, אשר תהווה משקל כבד בכל הטענות נגד היועמ"שית באשר לאי מתן ייצוג נפרד.
השופט סולברג, הנחשב לשמרן, הוסיף בפסק דינו: "אם נגביה מעט את המבט מ'פני השטח' של העתירה הנוכחית, הרי שעסקינן בחוליה נוספת בשרשרת לא קצרה של הליכים שבהם, הלכה למעשה, מוצא עצמו בית משפט זה נדרש למחלוקות בין הממשלה לבין הייעוץ המשפטי לממשלה, שאינן נפתרות בבית פנימה".
"כפי שהשׂכּילו לתאר מחברי דוח ועדת שמגר, בקטע שכבר צוטט לעיל, לצורך קיום מערכת יחסים תקינה בין הממשלה לבין הייעוץ המשפטי לה, נדרש מאמץ משותף של שני הצדדים. ניתן אפוא לייחל כי שני גורמים אלה, המחויבים כל אחד לקידום האינטרס הציבורי, איש-איש בדרכו ובאמצעיו – ישוו לנגד עיניהם מטרה נעלה זו, בתקופה הקשה והמורכבת שבה מצויה המדינה, ולאורה יצליחו להתכנס לעבודה משותפת, מיטיבה, לתועלת הציבור כולו ולרווחתו", כתב סולברג.
גם השופט חאלד כבוב התייחס להתנגשות בין הרשויות, וקבע כי הדיון בעתירה של בן גביר נגד החלטת היועמ"שית שלא לאפשר לו ייצוג נפרד "הוא בגדר חריג לסדר הטוב, בו הרשות המינהלית, מערך הייעוץ המשפטי והפרקליטות עובדים יחד כתף אל כתף".
התרעות פיקוד העורף